Przemek

Czy zamawiający publiczni powinni obawiać się zawierania ugód?
Artykuł Tomasza Latawca

Aby odpowiedzieć na pytanie postawione w tytule, należy w pierwszej kolejności wyjaśnić czym jest ugoda. Przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r.– Kodeks cywilny, jasno definiują to pojęcie. Art. 917 [Istota ugody] brzmi następująco:
Przez ugodę strony czynią sobie wzajemne ustępstwa w zakresie istniejącego między nimi stosunku prawnego w tym celu, aby uchylić niepewność co do roszczeń wynikających z tego stosunku lub zapewnić ich wykonanie albo by uchylić spór istniejący lub mogący powstać.

Tak więc, jeżeli w wyniku wykonania umowy strony mają wobec siebie jakieś roszczenia lub powstał (lub może powstać) na tym tle spór, mogą zawrzeć ugodę w celu uchylenia takich roszczeń lub zakończenia sporów.

Ten przepis funkcjonuje w polskim systemie prawnym od lat. Zadać należy więc sobie pytanie, dlaczego w przypadku umów o zamówienia publiczne strony tak rzadko zawierają ugody, mimo ich ustawowego funkcjonowania?

Ze sporem strony mają do czynienia wtedy, gdy jedna ze stron umowy formułuje określone roszczenia (żądania),a druga strona nie zgadza się na ich spełnienie.

Odpowiedź na to pytanie wydaje się łatwa – poza kodeksem cywilnym w systemie prawnym funkcjonuje jeszcze szereg innych aktów prawnych, które nakładają na urzędników wydatkujących środki publiczne szczególną dbałość o finanse publiczne. Jak choćby ustawa z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, czy ustawa z dnia 17 grudnia 2004 r. o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Nie można też zapominać o ustawach, na podstawie których działają różne „trzyliterowe” organizacje, mające w zwyczaju pukać o szóstej rano do drzwi obywateli. Czasem nawet nie pukają, tylko te drzwi wyważają...

I w zasadzie mógłbym zakończyć ten artykuł w tym miejscu.

Ale nie zakończę, bo ustawodawca od co najmniej 2015 r. próbuje wprowadzać zmiany w systemie prawnym zmierzające do propagowania pozasądowych metod rozwiązywania sporów, w tym w szczególności do mediacji. I tak ustawa z dnia 10 września 2015 r. o zmianie niektórych ustaw w związku ze wspieraniem polubownych metod rozwiązywania sporów wprowadziła szereg zmian regulacyjnych zmierzających do popularyzacji ugodowego załatwiania spraw. Zmiany te miały charakter systemowy i objęły m.in. przepisy kodeksu postępowania cywilnego, Prawa o ustroju sądów powszechnych i ustaw podatkowych. Ustawa weszła w życie 1 stycznia 2016 r. Natomiast, od 1 czerwca 2017 r. obowiązuje ustawa z 7 kwietnia 2017 r., która zmieniła ustawę z 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych oraz o ustawę z 17 grudnia 2004 r. o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych.

Zgodnie z prawem zamówień publicznych ugoda jest preferowanym sposobem rozstrzygania sporów wynikających z umów o zamówienia publiczne.

Zwracam szczególną uwagę na zmianę w ustawie o finansach publicznych – został wówczas dodany art. 54a, zgodnie z którym:

1. Jednostka sektora finansów publicznych może zawrzeć ugodę w sprawie spornej należności cywilnoprawnej w przypadku dokonania oceny, że skutki ugody są dla tej jednostki lub odpowiednio Skarbu Państwa albo budżetu jednostki samorządu terytorialnego korzystniejsze niż prawdopodobny wynik postępowania sądowego albo arbitrażowego.

Oczywiście nie jest możliwe zawarcie ugody bezwarunkowo i dalej odnajdujemy ten warunek:

2. Ocena skutków ugody nastąpi, w formie pisemnej, z uwzględnieniem okoliczności sprawy, w szczególności zasadności spornych żądań, możliwości ich zaspokojenia i przewidywanego czasu trwania oraz kosztów postępowania sądowego albo arbitrażowego.

Natomiast, w ustawie o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych dodano do art. 5 ust. 4, do art. 11 – ust. 2 oraz zmieniono treść art. 15, co skutkuje tym, że nie stanowi naruszenia dyscypliny finansów publicznych:

1. wykonanie ugody w sprawie spornej należności cywilnoprawnej zawartej zgodnie z przepisami prawa;
2. dokonanie wydatku ze środków publicznych na podstawie ugody w sprawie spornej należności cywilno-prawnej zawartej zgodnie z przepisami prawa;
3. zaciągnięcie lub zmiana zobowiązania na podstawie ugody w sprawie spornej należności cywilno-prawnej zawartej zgodnie z przepisami prawa.

Jakby tego było mało, to w nowej ustawie Prawo zamówień publicznych (dalej: „uPzp”), obowiązującej od 1 stycznia 2021 r. znalazł się cały Dział X [Pozasądowe rozwiązywanie sporów].

Z art. 591 uPzp wynika, że ugoda jest preferowanym sposobem rozstrzygania sporów wynikających z umów o zamówienia publiczne. Przy czym muszą zostać spełnione następujące przesłanki dla polubownego rozstrzygania sporów:

1. Musi powstać spór.
   Ze sporem strony mają do czynienia wtedy, gdy jedna ze stron umowy formułuje określone roszczenia (żądania), a druga strona nie zgadza się na ich spełnienie. Ta przesłanka nie jest zatem jeszcze spełniona, gdy strona nie sformułuje jednoznacznie swoich żądań lub gdy sformułuje je ogólnikowo i nie wskaże podstaw swojego roszczenia.
2. Spór musi odnosić się do spraw majątkowych.
   Przy czym sprawy majątkowe to nie tylko sprawy o roszczenia pieniężne. Należy mieć na uwadze także inne spory o prawa majątkowe o charakterze niepieniężnym.
3. Zdatność ugodowa.
   Rozpatrywana pod kątem tego, czy w okolicznościach danej sprawy zawarcie ugody jest dopuszczalne. I tu wracamy do innych przepisów, w tym w szczególności do art. 184 Kodeksu postępowania cywilnego [Dopuszczalność ugody]:
   Sprawy cywilne, których charakter na to zezwala, mogą być uregulowane drogą ugody zawartej przed wniesieniem pozwu. Sąd uzna ugodę za niedopuszczalną, jeżeli jej treść jest niezgodna z prawem lub zasadami współżycia społecznego albo zmierza do obejścia prawa.

Zdatność ugodową należy zatem określać przez pryzmat tego, czy gdyby spór podlegał rozpoznaniu przez sąd powszechny, strony mogłyby co do spraw będących jego przedmiotem zawrzeć ugodę sądową, pamiętając o wymaganiach wynikających z art. 54a ustawy o finansach publicznych, który zezwala jednostkom sektora finansów publicznych na zawieranie ugód w spornych należnościach cywilnoprawnych.

Sprawy majątkowe to nie tylko sprawy o roszczenia pieniężne. Należy mieć na uwadze także inne spory o prawa majątkowe o charakterze niepieniężnym.

Widać, że ustawodawcy zależy na tym, by jak najwięcej sporów było rozstrzyganych metodami pozasądowymi. To nie są puste słowa – proszę zapoznać się z Opracowaniem Urzędu Zamówień Publicznych Mediacja i inne sposoby polubownego rozwiązywania sporów w zamówieniach publicznych¹ oraz z Rekomendacjami dot. postępowania w zakresie polubownego rozwiązywania sporów Prokuratorii Generalnej Rzeczypospolitej Polskiej².

Z tej ostatniej publikacji posłużę się tylko jednym grafem (rys. 1).

RYS. 1. | Załącznik nr 1 do Rekomendacji dot. postępowania w zakresie polubownego rozwiązywania sporów

Pora zatem na odpowiedź na pytanie postawione w tytule tego artykułu.

Zmiany legislacyjne wprowadzane w ostatnich latach zmierzają do tego, by urzędnicy dysponujący środkami publicznymi, w przypadku zaistnienia sporu z umowy o zamówienie publiczne, nie obawiali się zawierania ugód. Nie ma znaczenia sam sposób doprowadzenia do zawarcia ewentualnej ugody. Zwłaszcza nowa ustawa Prawo zamówień publicznych daje nadzieję na realne upowszechnienie się pozasądowych metod rozstrzygania sporów. Wydaje się, że nieufność zamawiających publicznych do takich metod powinna ustępować na korzyść wybierania odpowiednich środków – czy to ośrodków mediacji, negocjatorów, czy wreszcie zapisów na sądy arbitrażowe.

W tym miejscu muszę jeszcze zarekomendować usługi działającego przy Stowarzyszeniu Inżynierów Doradców i Rzeczoznawców Arbitrażowego Sądu Budowlanego, dedykowanego sporom w inwestycjach budowlanych oraz Ośrodka Mediacji – gwarantujemy wysoką jakość usług polubownego rozwiązywania sporów. I nie jest tak, jak wielu myśli, że uPzp narzuca konieczność korzystania z Sądu Arbitrażowego przy Prokuratorii Generalnej RP.

Pozostaję zatem z nadzieją na upowszechnienie mediacji i podobnych metod rozstrzygania sporów i apeluję do zamawiających publicznych – nie obawiajcie się zawierania ugód! Jeżeli robicie to zgodnie z wymaganiami przepisów prawa i własnym przekonaniem, że w okolicznościach danej sprawy takie metody są jak najbardziej pożądane, to raczej panowie z przywołanych wcześniej „trzyliterowych” organizacji do Was nie zapukają.

1. Mediacja i inne sposoby polubownego rozwiązywania sporów w zamówieniach publicznych: https://www.uzp.gov.pl/aktualnosci/mediacja-i-inne-sposoby-polubownego-rozwiazywania-sporow-w-zamowieniach-publicznych

2. Rekomendacjami dot. postępowania w zakresie polubownego rozwiązywania sporów: https://www.gov.pl/web/sp-prokuratoria/rekomendacje-prokuratorii-generalnej-rp-dotyczace-postepowania-w-zakresie-polubownego-rozwiazywania-sporow

Autor

TOMASZ LATAWIEC

Inżynier budownictwa lądowego, Politechnika Warszawska, Wydział Inżynierii Lądowej, specjalizacja „Drogi, ulice i lotniska”, studia podyplomowe Politechnika Gdańska, Wydział Inżynierii Lądowej i Środowiska „Kontrakty na roboty budowlane według polskich i międzynarodowych procedur”. Prezes Zarządu Stowarzyszenia Inżynierów Doradców i Rzeczoznawców (SIDiR); Wiceprezes Sądu Arbitrażowego przy SIDiR; Ekspert i Rozjemca z listy SIDiR; Arbiter z listy Sądu Arbitrażowego przy SIDiR; specjalista w zakresie stosowania Warunków Kontraktowych FIDIC w realizacji inwestycji budowlanych, prawa zamówień publicznych, prawa budowlanego oraz zarządzania ryzykiem kontraktowym; Członek Rady Ekspertów powołanej Zarządzeniem nr 25 Ministra Infrastruktury i Budownictwa z dnia 30 maja 2016 r.
Autor licznych opinii eksperckich sporządzanych na zlecenia zamawiających i wykonawców oraz opinii biegłego z postanowień sądów.

Do pobrania

Pobierz w wersji PDF

przez Przemek

Oferta pracy w Strabag - Specjalista ds. Kontraktowych / Contract Manager (m / k) – woj. Pomorskie, Zachodniopomorskie, Warmińsko-Mazurskie

Na prośbę firmy CML CONSTRUCTION SERVICES Sp. z o.o. publikujemy jej nową ofertę pracy.

STRABAG jest europejskim Koncernem w branży technologii budowlanych. Dzięki zatrudnieniu kompetentnych pracowników oraz wykorzystaniu nowoczesnych maszyn i własnych surowców, realizujemy z sukcesem inwestycje na całym świecie. Nie byłoby to możliwe bez zespołowej pracy. Pracownicy z inicjatywą, odpowiedzialni i dążący do celu i mają możliwość nieograniczonego rozwoju zawodowego.

CML CONSTRUCTION SERVICES Sp. z o.o. prowadząca obsługę prawną i kontraktową Koncernu STRABAG SE w Polsce poszukuje osoby na stanowisko:

Specjalisty do spraw kontraktowych / Contract Manager

Opis stanowiska:

• prowadzenie obsługi spraw kontraktowych – bieżącej administracji kontraktem,
• przygotowywanie i zarządzanie zmianami i roszczeniami,
• udział w procesie tworzenia oferty dla Inwestora.

Miejsce pracy:

• Województwo Pomorskie, Zachodnio- Pomorskie, Warmińsko - Mazurskie
• do obsługi i wsparcia w zakresie budownictwa kubaturowego i hydrotechnicznego,

Profil kandydata:

• wyższe wykształcenie inżynierskie,
• co najmniej 3 letnie doświadczenie w pracy na podobnym stanowisku w branży budowlanej,
• doświadczenie w prowadzeniu formalnej strony realizacji kontraktu budowlanego,
• znajomość zagadnień związanych z technologią i organizacją budowy,
• znajomość inżynierskich aspektów realizacji budowy,
• doskonale rozwinięte umiejętności analityczne,
• komunikatywność i umiejętność pracy w zespole,
• umiejętność analizy dokumentów i redagowania pism,
• podstawowa umiejętność kalkulacji i harmonogramowania,
• wysoko rozwinięte umiejętności interpersonalne, zdolność do identyfikowania potrzeb klienta oraz budowania z nim dobrych relacji,
• bardzo dobra organizacja pracy, wysoki poziom staranności i dbałości o szczegóły,
• dyspozycyjność,
• gotowość do częstych wyjazdów służbowych,
• prawo jazdy kat. B,
• znajomość przepisów Ustawy PZP oraz doświadczenie w realizacji kontraktów opartych o wzór umowny FIDIC będą dodatkowym atutem.

Osoba zatrudniona na tym stanowisku będzie odpowiedzialna za:

• bieżącą administrację kontraktem, w tym doradztwo w zakresie kontraktowych szans i ryzyk Wykonawcy,
• monitorowanie procesu realizacji budowy pod kątem zgodności z kontraktem w zakresie obowiązków formalnych oraz możliwości wystąpienia z roszczeniami finansowymi i/lub terminowymi.
• analizę dokumentów kontraktowych i ocenę rozbieżności pomiędzy zobowiązaniami umownymi a wymaganiami klienta w trakcie realizacji projektu,
• raportowanie o zdarzeniach potencjalnie zakłócających realizację,
• przygotowywanie wszelkiej korespondencji oraz dokumentów kontraktowych,
• doradztwo w zakresie harmonogramu, spraw rozliczeniowych, a także wszelkich innych dokumentów związanych z kontraktem,
• prowadzenie i monitorowanie całego procesu zarządzania zmianami i roszczeniami kontraktowymi (w tym wg warunków kontraktowych (FIDIC), począwszy od procesu ich przygotowywania, poprzez prowadzenie wszelkich spraw z nimi związanych takich jak: przygotowywanie pism roszczeniowych / wniosków o zmianę, sporządzenie uzasadnień formalnych i faktycznych wraz z ich ewidencjonowaniem, prowadzenie ewidencji roszczeń i zmian wraz z raportowaniem wewnętrznym, udział w ocenie zasadności i przygotowanie stanowiska w zakresie zgłoszeń gwarancyjnych,
• analizę dokumentów kontraktowych i udział w przygotowywaniu oferty oraz przygotowywanie pytań do wymagań Inwestora,
• ścisłą współpracę z działem prawnym w zakresie wykonywanych czynności.

Oferujemy:

• możliwość zdobywania doświadczenia oraz podnoszenia swoich kwalifikacji w międzynarodowej firmie o wysokich standardach i ugruntowanej pozycji na rynku,
• udział w tworzeniu ciekawych projektów w zespole doświadczonych inżynierów i prawników,
• perspektywę rozwoju i wieloletniej współpracy
• przyjazną atmosferę pracy,
• rynkowe wynagrodzenie finansowe adekwatne do doświadczenia,
• pakiet medyczny w Luxmed.

Linki

Specjalisty do spraw kontraktowych / Contract Manager (link)

przez Przemek

Oferta pracy w Strabag - Specjalista ds. Kontraktowych / Contract Manager (m / k)

Na prośbę firmy CML Construction Services Sp. z o.o. publikujemy jej aktualną ofertę pracy.

STRABAG jest europejskim Koncernem w branży technologii budowlanych. Dzięki zatrudnieniu kompetentnych pracowników oraz wykorzystaniu nowoczesnych maszyn i własnych surowców, realizujemy z sukcesem inwestycje na całym świecie. Nie byłoby to możliwe bez zespołowej pracy. Pracownicy z inicjatywą, odpowiedzialni i dążący do celu i mają możliwość nieograniczonego rozwoju zawodowego.

CML CONSTRUCTION SERVICES Sp. z o.o. prowadząca obsługę prawną i kontraktową Koncernu STRABAG SE w Polsce poszukuje osoby na stanowisko:

Specjalisty do spraw kontraktowych / Contract Manager (link)

Opis stanowiska:

• prowadzenie obsługi spraw kontraktowych – bieżącej administracji kontraktem,
• przygotowywanie i zarządzanie zmianami i roszczeniami,
• udział w procesie tworzenia oferty dla Inwestora.

Miejsce pracy:

• województwo lubelskie,
• do obsługi i wsparcia w zakresie budownictwa drogowego: województwo podkarpackie, świętokrzyskie, podlaskie i warmińsko-mazurskie (gotowość do wyjazdów służbowych i czasowego miejsca pracy w tych lokalizacjach).

Profil kandydata:

• wyższe wykształcenie inżynierskie,
• co najmniej 3 letnie doświadczenie w pracy na podobnym stanowisku w branży budowlanej,
• doświadczenie w prowadzeniu formalnej strony realizacji kontraktu budowlanego,
• znajomość zagadnień związanych z technologią i organizacją budowy,
• znajomość inżynierskich aspektów realizacji budowy,
• doskonale rozwinięte umiejętności analityczne,
• komunikatywność i umiejętność pracy w zespole,
• umiejętność analizy dokumentów i redagowania pism,
• podstawowa umiejętność kalkulacji i harmonogramowania,
• wysoko rozwinięte umiejętności interpersonalne, zdolność do identyfikowania potrzeb klienta oraz budowania z nim dobrych relacji,
• bardzo dobra organizacja pracy, wysoki poziom staranności i dbałości o szczegóły,
• dyspozycyjność – praca w delegacji (pn-pt),
• gotowość do częstych wyjazdów służbowych,
• prawo jazdy kat. B,
• znajomość przepisów Ustawy PZP oraz doświadczenie w realizacji kontraktów opartych o wzór umowny FIDIC będą dodatkowym atutem.

Osoba zatrudniona na tym stanowisku będzie odpowiedzialna za:

• bieżącą administrację kontraktem, w tym doradztwo w zakresie kontraktowych szans i ryzyk Wykonawcy,
• monitorowanie procesu realizacji budowy pod kątem zgodności z kontraktem w zakresie obowiązków formalnych oraz możliwości wystąpienia z roszczeniami finansowymi i/lub terminowymi.
• analizę dokumentów kontraktowych i ocenę rozbieżności pomiędzy zobowiązaniami umownymi a wymaganiami klienta w trakcie realizacji projektu,
• raportowanie o zdarzeniach potencjalnie zakłócających realizację,
• przygotowywanie wszelkiej korespondencji oraz dokumentów kontraktowych,
• doradztwo w zakresie harmonogramu, spraw rozliczeniowych, a także wszelkich innych dokumentów związanych z kontraktem,
• prowadzenie i monitorowanie całego procesu zarządzania zmianami i roszczeniami kontraktowymi (w tym wg warunków kontraktowych (FIDIC), począwszy od procesu ich przygotowywania, poprzez prowadzenie wszelkich spraw z nimi  związanych takich jak: przygotowywanie pism roszczeniowych / wniosków o zmianę, sporządzenie uzasadnień formalnych i faktycznych wraz z ich ewidencjonowaniem, prowadzenie ewidencji roszczeń i zmian wraz z raportowaniem wewnętrznym, udział w ocenie zasadności i przygotowanie stanowiska w zakresie zgłoszeń gwarancyjnych,
• analizę dokumentów kontraktowych i udział w przygotowywaniu oferty oraz przygotowywanie pytań do wymagań Inwestora,
• ścisłą współpracę z działem prawnym w zakresie wykonywanych czynności.

Oferujemy:

• możliwość zdobywania doświadczenia oraz podnoszenia swoich kwalifikacji w międzynarodowej firmie o wysokich standardach i ugruntowanej pozycji na rynku,
• udział w tworzeniu ciekawych projektów w zespole doświadczonych inżynierów i prawników,
• perspektywę rozwoju i wieloletniej współpracy
• przyjazną atmosferę pracy,
• rynkowe wynagrodzenie finansowe adekwatne do doświadczenia,
• pakiet medyczny w Luxmed.

Linki

Specjalisty do spraw kontraktowych / Contract Manager (link)

przez Przemek

Konkurs na Drakona Inwestycji Budowlanych - zmiana regulaminu

Szanowni Państwo,

Ogłoszony przez Stowarzyszenie Inżynierów Doradców i Rzeczoznawców Konkurs „Drakon Inwestycji Budowlanych” na wskazanie najdłuższego katalogu kar umownych oraz najbardziej niedorzecznej kary umownej zastosowanych w Polsce wzbudził duże zainteresowanie potencjalnych Nominujących. Nie trudno zatem się domyślić, że kary umowne są tematem wiecznie żywym.

Jednak wielu z tych, którzy się już z Organizatorem kontaktowali, poruszali problem kar umownych w umowach generalnych wykonawców w relacji z podwykonawcami. Faktem jest, że w pierwotnym Regulaminie Konkursu nie przewidywaliśmy takiej Kategorii. Z Państwa relacji dowiedzieliśmy się, że opresyjne działania dotyczą w tym samym stopniu zamawiających wobec generalnych wykonawców, jak i generalnych wykonawców wobec podwykonawców. A pytanie, czy przynoszą pożądany skutek, jest aktualne w obu przypadkach. Podobnie jak i to za co karać albo za co nie karać.

Dlatego, odpowiadając na potrzeby „rynku”, wprowadzamy zmianę do regulaminu Konkursu i określamy trzecią Kategorię - „Najbardziej Kreatywna / Absurdalna / Zdumiewająca / Niedorzeczna Kara Umowna w umowach generalny wykonawca – podwykonawca”.

Niezmiennie intencją Organizatora Konkursu jest przybliżenie uczestnikom rynku inwestycji budowlanych, a zwłaszcza zamawiającym publicznym, znaczenia i roli kar umownych oraz ich wpływu na sytuację stron umowy. Zebrane w ramach Konkursu informacje o stosowanych karach umownych posłużą do publikacji serii artykułów, które – mamy nadzieję – rozpoczną branżową dyskusję o wprowadzeniu standardowego katalogu rozsądnych kar.

Czynimy to, wypełniając obowiązki statutowe Stowarzyszenia Inżynierów Doradców i Rzeczoznawców w zakresie wdrażania i rozpowszechniania zasad i metod pracy Inżynierów Konsultantów oraz nowoczesnych wzorców i zasad organizacji procesów inwestycyjnych, proponowanych przez Międzynarodową Federację Inżynierów Konsultantów (FIDIC).

Zapraszamy do zapoznania się ze zmienionych Regulaminem Konkursu oraz włączenia się w proces tworzenia dobrych praktyk w zakresie definiowania i stosowania kar umownych.

Do pobrania
Regulamin Konkursu na Drakona Inwestycji Budowlanych - Rew. 1 z dnia 19 stycznia 2021 r.

przez Przemek